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            《旅游法》理解與旅行社適用(三)

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            來源:閱讀次數:10174時間:2013-08-21

             

            第四十九條 為旅游者提供交通、住宿、餐飲、娛樂等服務的經營者,應當符合法律、法規規定的要求,按照合同約定履行義務

            【理解與適用】本條是對交通、住宿、餐飲、娛樂的服務經營者的銜接性規定。就分別對上述經營者的行為進行規制的法律法規體系還算是比較健全的,他們共同適用的法律法規主要有:《民法通則》、《合同法》、《侵權責任法》、《消費者權益保護法》、《價格法》、《反不正當競爭法》、《反壟斷法》、《突發事件應對法》、《安全生產法》、《公司法》、《公司登記管理條例》等。

            專門針對交通的主要還有:《民用航空法》、《鐵路法》、《道路交通安全法》及其《實施條例》、《道路運輸條例》、《道路旅客運輸及客運站管理規定》、《國內水路運輸管理條例》及其《實施細則》等。

            專門針對住宿的主要還有:《旅館業治安管理辦法》、《公共場所衛生管理條例》、《消防法》等。

            專門針對餐飲的主要還有:《食品安全法》及其《實施條例》、《公共場所衛生管理條例》、《突發公共衛生事件應急條例》、《餐飲業食品衛生管理辦法》等。

            專門針對娛樂的主要還有:《娛樂場所管理條例》、《大型群眾性活動安全管理條例》、《游樂園管理規定》《公共娛樂場所治安安全管理規定》、《公共娛樂場所消防安全管理規定》等。他們的經營行為必須符合法定要求合同契約精神。

            第五十條 旅游經營者應當保證其提供的商品和服務符合保障人身、財產安全的要求。

            旅游經營者取得相關質量標準等級的,其設施和服務不得低于相應標準;未取得質量標準等級的,不得使用相關質量等級的稱謂和標識

            【理解與適用】本條是關于旅游經營者商品和服務安全保障及質量等級的規定。第一款是與《消費者權益保護法》第18條的銜接,明確規定了旅游經營者商品和服務的安全性要求及其安全保障法定義務。《旅行社條例》第39條設定了旅行社的安全防范要求,《消費者權益保護法》第18條也對經營者提出了同樣的安全防范要求。同時第79條、第80條和第81條都對旅游經營者的安保義務提出了具體的要求。本法違反本款規定,本法第107條設定了行政責任;給旅游者造成人身傷害或者財產損失的,還需依據《合同法》的規定承擔違約責任或者按照《侵權責任法》的規定承擔侵權責任。

            目前,旅游經營者中,相當一部分旅游飯店、旅游景區和內河游船已經分別依據《旅游飯店星級劃分與評定》國標(GB/T 14308)、《旅游景區(點)質量等級劃分與評定》國標(GB/T 17775 和《內河旅游船星級劃分與評定》國標(GB/T 15731)開展了等級評定并取得質量等級。旅行社也會很快開展。第二款要求,取得等級的其服務必須名實相符,未取得的,不得虛假宣傳。

            1:《旅行社條例》第39

            第三十九條 旅行社對可能危及旅游者人身、財產安全的事項,應當向旅游者作出真實的說明和明確的警示,并采取防止危害發生的必要措施。
              發生危及旅游者人身安全的情形的,旅行社及其委派的導游人員、領隊人員應當采取必要的處置措施并及時報告旅游行政管理部門;在境外發生的,還應當及時報告中華人民共和國駐該國使領館、相關駐外機構、當地警方。

            2:《消費者權益保護法》第18

            第十八條 經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務,應當向消費者作出真實的說明和明確的警示,并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發生的方法。
                經營者發現其提供的商品或者服務存在嚴重缺陷,即使正確使用商品或者接受服務仍然可能對人身、財產安全造成危害的,應當立即向有關行政部門報告和告知消費者,并采取防止危害發生的措施。

            第五十一條 旅游經營者銷售、購買商品或者服務,不得給予或者收受賄賂。

            【理解與適用】本條是禁止旅游經營者給予或收受商業賄賂的規定。目前,商業賄賂在旅游活動中的指定購物和自費項目環節普遍存在,是支撐旅行社零負團費經營模式的重要根源。《反不當競爭法》第8條對以賄賂手段銷售或購買商品做了禁令性規定。商業賄賂是指經營者以排斥競爭對手為目的,為爭取貿易銷機會,賬外暗中給予交易對方有關人員和能夠影響其貿易的其他人員以財物或者其他好處的不正當競爭行為。回扣是商業賄賂的一種重要形式,指經營者在銷售商品時賬外暗中以現金、實物或者其他方式返還給尤其是對其貿易具有影響力的相關單位或個人的一定比例的商品價款。國家工商總局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》中也有類似的規定。該《暫行規定》也規定,傭金是指經營者在市場交易中銷售或者購買商品時,以明示和如實入賬的方式,給予為其提供服務的具有合法經營資質的中間人的勞務報酬,屬于合法收入。縱觀目前旅行社從定點購物和自費項目中之所得,均不符合傭金的特征,反而完全符合商業賄賂的特征。因此本法對《反不當競爭法》和《刑法》進行銜接,對商業賄賂做了禁令性規定。

            根據我國刑法的有關規定,情節嚴重的,將構成商業賄賂罪(就是通常所說的行賄罪和受賄罪),單位和主管人員以及直接責任人員都要受到處罰。

            附:《反不當競爭法》第8

            第八條 經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的,以受賄論處。
              經營者銷售或者購買商品,可以以明示方式給對方折扣,可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的,必須如實入賬。接受折扣、傭金的經營者必須如實入賬。

            第五十二條 旅游經營者對其在經營活動中知悉的旅游者個人信息,應當予以保密。

            【理解與適用】本條是關于旅游經營者對旅游者個人信息保密義務的規定。旅游者的個人信息指旅游者的個人身份信息,主要包括姓名、性別、年齡、血型、身高、健康狀況、證件號碼、工作單位、通訊地址、聯系方式、教育程度、家庭狀況等信息,屬于旅游者的個人隱私。除旅行社外,旅游酒店同樣會接觸到上述旅游者的個人信息。

            保密一般指不得泄露旅游者個人信息和未經旅游者同意不得公開其個人信息。本條設定了旅游經營者對旅游者個人信息的保密義務,最高法院《關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規定》第9條、《刑法修正案(7)》第7條、《侵權責任法》第2條、《旅行社條例實施細則》第44條和第58條分別也設定了保密義務和違反保密義務時的法律責任。

            1:《關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規定》第9

            第九條 旅游經營者、旅游輔助服務者泄露旅游者個人信息或者未經旅游者同意公開其個人信息,旅游者請求其承擔相應責任的,人民法院應予支持。

            2:《刑法修正案(7)》第7

            七、在刑法第二百五十三條后增加一條,作為第二百五十三條之一:國家機關或者金融、電信、交通、教育、醫療等單位的工作人員,違反國家規定,將本單位在履行職責或者提供服務過程中獲得的公民個人信息,出售或者非法提供給他人,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
              竊取或者以其他方法非法獲取上述信息,情節嚴重的,依照前款的規定處罰。
              單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各該款的規定處罰。”

            3:《侵權責任法》第2

            第二條 侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任。

            本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。

            4:《旅行社條例實施細則》第44條第三款和第58

            第四十四條第三款  旅行社不得向其他經營者或者個人,泄露旅游者因簽訂旅游合同提供的個人信息;超過保存期限的旅游者個人信息資料,應當妥善銷毀。

            第五十八條  違反本實施細則第四十四條的規定,未妥善保存各類旅游合同及相關文件、資料,保存期不夠兩年,或者泄露旅游者個人信息的,由縣級以上旅游行政管理部門責令改正,沒收違法所得,處違法所得3倍以下但最高不超過3萬元的罰款;沒有違法所得的,處1萬元以下的罰款。

            第五十三條 從事道路旅游客運的經營者應當遵守道路客運安全管理的各項制度,并在車輛顯著位置明示道路旅游客運專用標識,在車廂內顯著位置公示經營者和駕駛人信息、道路運輸管理機構監督電話等事項。

            第五十四條 景區、住宿經營者將其部分經營項目或者場地交由他人從事住宿、餐飲、購物、游覽、娛樂、旅游交通等經營的,應當對實際經營者的經營行為給旅游者造成的損害承擔連帶責任。

            第五十五條 旅游經營者組織、接待出入境旅游,發現旅游者從事違法活動或者有違反本法第十六條規定情形的,應當及時向公安機關、旅游主管部門或者我國駐外機構報告。

            【理解與適用】本條是關于旅游經營者報告義務的規定。接待出境游時,應向旅游主管部門和我國駐外機構報告;接待入境游時應當向公安機關和旅游主管部門報告。本法第99條對旅行社不履行本條規定的義務給出罰則。本條的“發現”指知道或者應當知道,即有直接證據證明或者按照一般人的普遍認知能力可以推斷出的情形。“及時”本法雖無作出具體規定,也有待于下位法作出明確規定,在此之前,應作一經發現立即報告理解。

            第五十六條 國家根據旅游活動的風險程度,對旅行社、住宿、旅游交通以及本法第四十七條規定的高風險旅游項目等經營者實施責任保險制度。

            【理解與適用】本條是關于旅行社、住宿、旅游交通和高風險旅游項目實施責任保險制度的規定。責任保險一般可以分為公眾責任險、產品責任險、雇主責任險、職業責任險和第三者責任險等五類。其中旅行社責任保險和承運人責任險就屬于公眾責任險的一種,在旅責險統保項目中的擴展責任中,已涵蓋了雇主責任險。在本條的4個投保主體中,旅行社和旅游交通已有法定的責任險(分別為旅行社責任險、承運人責任險、第三人責任險、機動車交通事故責任強制保險等),是對現有制度的銜接和進一步確認;住宿和高風險旅游項目是本法新增的規定。旨在當企業沒有賠付能力時,旅游者仍能獲得救濟。

            第五章 旅游服務合同

            【總體說明】  本章的內容屬于民商法,本章使旅游服務合同成為有名合同,本章的旅游服務合同包括包價旅游合同、委托代訂合同和旅游咨詢合同。依據《合同法》第123條和第124條的規定,旅游服務合同本法有規定的,優先適用本法的規定;本法沒有規定的,適用《合同法》總則的規定并參照分則中的“委托合同”的相關規定。

            第五十七條 旅行社組織和安排旅游活動,應當與旅游者訂立合同。

            【理解與適用】 本條是關于旅行社與旅游者訂立合同的法定義務規定。本條所提的合同是指包價旅游合同,簽訂的前提是組織和安排旅游活動。這里的“組織和安排旅游活動”就是本法第28條所指旅行社的三大核心專屬業務;本條的“旅游者”包括散客和單位集體等團體。這里需要注意的是,為確保旅游合同合法有效,一是簽訂合同時旅游者要主體適格,也就是說,自然人必須是完全民事行為能力人或經其法定監護人授權的限制民事行為能力人;團體合同必須加蓋法人公章或是經其授權對外有合法效力的印章,或者由其法定代表人親自簽署;二是不要出現《合同法》第52條和第53條的情形。

            鑒于旅游合同多由格式條款組成,《合同法》第394041條和《旅行社條例》第29條對格式條款的效力均作出了相應的規定。

            國家旅游局和國家工商總局已經出臺了國內游、出境游、臺灣游等旅游合同的示范文本,部分地方旅游局會同工商局也出臺了一些合同范本,均鼓勵采用。

            1:《合同法》第39條、第40條、第41條、第52條和第53

            第三十九條  采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款。

            第四十條  格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效。

            第四十一條  對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。

            第五十二條  有下列情形之一的,合同無效:

            (一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;

            (二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;

            (三)以合法形式掩蓋非法目的;

            (四)損害社會公共利益;

            (五)違反法律、行政法規的強制性規定。

            第五十三條  合同中的下列免責條款無效:

            (一)造成對方人身傷害的;

            (二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

            2:《旅行社條例》第29

            第二十九條 旅行社在與旅游者簽訂旅游合同時,應當對旅游合同的具體內容作出真實、準確、完整的說明。
              旅行社和旅游者簽訂的旅游合同約定不明確或者對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋;對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出有利于旅游者的解釋;格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。

            第五十八條 包價旅游合同應當采用書面形式,包括下列內容:

            (一)旅行社、旅游者的基本信息;

            (二)旅游行程安排;

            (三)旅游團成團的最低人數;

            (四)交通、住宿、餐飲等旅游服務安排和標準;

            (五)游覽、娛樂等項目的具體內容和時間;

            (六)自由活動時間安排;

            (七)旅游費用及其交納的期限和方式;

            (八)違約責任和解決糾紛的方式;

            (九)法律、法規規定和雙方約定的其他事項。

            訂立包價旅游合同時,旅行社應當向旅游者詳細說明前款第二項至第八項所載內容。

            【理解與適用】 本條是關于包價旅游合同的要式合同性質及其必備條款以及旅行社合同條款解釋義務的規定。本法第111條第(三)項給出了包價旅游合同的定義,根據該定義,判斷包價旅游合同的核心標準就是“安排行程”。這里要注意的是,本法第73條所指的合同雖然是按照旅游者的計劃要求確定合同內容,但也屬于包價旅游合同,因為合同的內容包括“事先安排”(即在出發前)的“行程”。

            本條規定了包價旅游合同屬于要式合同的性質,即必須采用書面形式簽訂。需要指出的是,書面形式并不局限于紙質合同,電子合同也是屬于書面形式。

            本條規定了包價旅游合同的9項必備條款,旅行社在訂立合同條款時必須具備此9項必備條款,不能遺漏。本條取消了《旅行社條例》第28條關于購物安排和自費項目安排作為合同必備條款的規定,是為了的配合本法第35條關于旅行社不得安排購物和不得安排自費項目的規定。據此,旅行社不得再在旅游合同或行程單上作出購物和自費項目的安排。

            關于第(四)項住宿標準的約定,未取得星級的境內外酒店,其標準可以其名稱、位置或坐落標示,或者以門市散客公布價作為檔次認定參考標準。

            本條第二款規定了旅行社的合同內容說明義務。未履行該說明義務的,有可能因違反法定義務而導致包價旅游合同的不成立或者被撤銷。為表明旅行社已經履行告知義務,可以在旅游合同的末端加上“旅行社已向旅游者詳細解釋本合同的內容,旅游者同意接受上述條款”一句并以與眾不同的字體或顏色刊印。

            違反本條第一款規定的,本法并未給出罰則,但《旅行社條例》第55條做出了處罰規定;其合同關系,依據《合同法》第36條的規定,仍然成立。

            1:《合同法》第36

            第三十六條  法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

            2:《旅行社條例》第55

            第五十五條 違反本條例的規定,旅行社有下列情形之一的,由旅游行政管理部門責令改正,處2萬元以上10萬元以下的罰款;情節嚴重的,責令停業整頓1個月至3個月:
              (一)未與旅游者簽訂旅游合同;
              (二)與旅游者簽訂的旅游合同未載明本條例第二十八條規定的事項;

            第五十九條 旅行社應當在旅游行程開始前向旅游者提供旅游行程單。旅游行程單是包價旅游合同的組成部分。

            【理解與適用】 本條是關于行程單性質及提供義務的規定。鑒于旅游合同多為格式合同或者是工商與旅游部門提供的范本且內容相對固定,然而行程安排則因線路而異、因時而變。因此行程安排以行程單的方式單列具有較高的可行性和可操作性。行程單是旅游合同承諾的服務提供義務的具體細化,因此本條規定旅游行程單是包價旅游合同的組成部分。

            本條同時規定,行程單必須在旅游行程開始前提供,主要旨在保障旅游者的知情權,讓其明明白白消費。在簽訂旅游合同時旅行社應當提供初步行程單,并明確尚有哪些不確定性因素需在行前確定。需要說明的是,初步行程單除不確定性因素外,內容應當與行前行程單一致。

            旅行社違反本條規定未提供行程單,本法尚無規定行政責任。但此舉屬于違反合同的法定義務,容易引起兩種對旅行社不利后果:一是旅游者以重大誤解為由主張合同撤銷,造成旅行社合同前期履行階段的費用損失;二是根據《合同法》和《旅行社條例》關于格式條款解釋權的規定,旅游者對行程安排作出有利于自己的判定,并以此判定作為衡量旅行社履約與否的標準,給旅行社造成極大的被動。

            第六十條 旅行社委托其他旅行社代理銷售包價旅游產品并與旅游者訂立包價旅游合同的,應當在包價旅游合同中載明委托社和代理社的基本信息。

            旅行社依照本法規定將包價旅游合同中的接待業務委托給地接社履行的,應當在包價旅游合同中載明地接社的基本信息。

            安排導游為旅游者提供服務的,應當在包價旅游合同中載明導游服務費用。

            【理解與適用】 本條是關于旅行社委托零售、委托地接以及載明導服費的規定。第一款是關于委托零售制度的規定,是對國家旅游局以旅監管發〔201077號文確立的旅行社委托代理招徠政策的肯定與提升。本款規定,委托零售必須堅持三項基本原則,一是顯名代理(即必須在包價旅游合同中披露產品委托社),二是銷售代理社以產品委托社的名義實施其代理行為,三是根據《民法通則》第63條的規定由產品委托社對零售代理社的代理行為承擔民事責任。根據77號文的規定,①銷售代理社必須依法獲得產品委托社的代理授權,并在授權范圍內實施代理業務;②銷售代理社必須將產品委托社簽發的《委托招徠授權書》與許可證(門市部登記證)、營業執照在顯眼處放置或懸掛;③《委托招徠授權書》必須由委托社和代理社分送其屬地旅游局登記備案。

            在包價旅游合同中載明委托社和代理社的基本信息,依據《合同法》第402條的規定,不論包價旅游合同以組團社還是銷售代理社的名義簽訂,其效力將直接約束組團社和旅游者并直接承擔責任。如果委托社認為代理社有過錯的,可以依據委托協議的約定向代理社追償。

            第二款是關于地接業務委托的規定。本款的委托地接與本法第63條規定的因不能成團而將合同的權利義務依法轉讓他社有本質的區別,前者是組團社為降低經營成本,充分發揮地接社的地域優勢,委托地接社在旅游目的地以組團社名義接待旅行社團的行為;后者則是由受讓旅行社代替出讓旅行社并以自己的名義向轉讓的旅游者提供旅游服務。為尊重旅游者的知情權,本款規定要在包價旅游合同中載明地接社的基本信息。鑒于在各旅游線路中,地接社的安排在簽訂包價旅游合同時未必都能確定,對未能確定的,按照本法第59條關于旅游行程單是包價旅游合同的組成部分的規定,先行在初步行程單上作出“符合《旅行社條例》第36條規定交與具有相應資質的地接社接待”的承諾,并在行前行程單上明確載明地接社的信息(地接社名稱、聯系電話、經營牌照號碼、地陪姓名和聯系電話等)。行前行程單一定要取得旅游者的簽字確認,以證實地接社的信息已告知旅游者并已獲得其同意。《旅行社條例》第55條對未告知旅游者地接社信息給出了罰則。

            為保護導游獲得合理報酬的權利,限制導游向旅游者索取報酬,第三款規定要在包價旅游合同中載明導游服務費用。本法雖未對違反本款的行為直接設定罰則,但第96條設定了未向導游支付本款規定的導游服務費的罰則。本款所指的導游服務費包括全陪和地陪的服務費。

            1:《民法通則》第63

            第六十三條  公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。

            代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。

            2:《旅行社條例》第55

            第五十五條 違反本條例的規定,旅行社有下列情形之一的,由旅游行政管理部門責令改正,處2萬元以上10萬元以下的罰款;情節嚴重的,責令停業整頓1個月至3個月:
              (三)未取得旅游者同意,將旅游業務委托給其他旅行社;
              (四)將旅游業務委托給不具有相應資質的旅行社;
              (五)未與接受委托的旅行社就接待旅游者的事宜簽訂委托合同。

            第六十一條 旅行社應當提示參加團隊旅游的旅游者按照定規定投保人身意外傷害保險。

            【理解與適用】 本條是關于旅行社對旅游者投保提示義務的規定。人身意外傷害保險是指保險人于被保險人遭受意外傷害時承擔給付保險金責任的保險,屬于壽險的一種。保險標的是被保險人的人身意外傷害(包括死亡);保險人為承保的保險公司;被保險人為旅游者;受益人可以是投保人、作為被保險人的旅游者,也可以是其指定的人(投保人指定必須得到被保險人的同意)或其法定監護人、法定繼承人;投保人可以是被保險人,也可以是其以外的任何人,但根據《保險法》第12條的規定,前提是投保人與被保險人對保險標的應當具有保險利益。《保險法》第31條對具有保險利益的情形作了規定。

            本條對旅行社設定的法定義務是投保提示,不是強制旅游者投保或者強制旅行社為旅游者投保。旅行社的此項義務,屬于包價旅游合同中的附隨義務。旅行社如未履行該項義務,當旅游者出現意外傷害時,旅行社應承擔與其提示義務相相應的過錯責任。旅行社可以依據《旅行社條例實施細則》第40條的規定依法成為保險兼業代理人,為旅游者投保提供便利。需要注意的是,為避免違反《保險法》第31條而導致保險合同無效,旅行社向旅游者贈送意外險時,旅行社應在包價旅游合同中約定旅游者接受贈送,或者直接以旅游者名義投保。此外,由于意外險的被保險人不是旅行社,保險標的也不是旅行社的損害責任,因此意外險的賠付不能減免旅行社應承擔的侵權賠償責任。

            1:《保險法》第12條、第31

            第十二條 人身保險的投保人在保險合同訂立時,對被保險人應當具有保險利益。
              財產保險的被保險人在保險事故發生時,對保險標的應當具有保險利益。
              人身保險是以人的壽命和身體為保險標的的保險。
              財產保險是以財產及其有關利益為保險標的的保險。
              被保險人是指其財產或者人身受保險合同保障,享有保險金請求權的人。投保人可以為被保險人。
              保險利益是指投保人或者被保險人對保險標的具有的法律上承認的利益。

            第三十一條 投保人對下列人員具有保險利益:
              (一)本人;
              (二)配偶、子女、父母;
              (三)前項以外與投保人有撫養、贍養或者扶養關系的家庭其他成員、近親屬;
              (四)與投保人有勞動關系的勞動者。
              除前款規定外,被保險人同意投保人為其訂立合同的,視為投保人對被保險人具有保險利益。
              訂立合同時,投保人對被保險人不具有保險利益的,合同無效。

            2:《旅行社條例實施細則》第40

            第四十條  為減少自然災害等意外風險給旅游者帶來的損害,旅行社在招徠、接待旅游者時,可以提示旅游者購買旅游意外保險。
                鼓勵旅行社依法取得保險代理資格,并接受保險公司的委托,為旅游者提供購買人身意外傷害保險的服務。

            第六十二條 訂立包價旅游合同時,旅行社應當向旅游者告知下列事項:

            (一)旅游者不適合參加旅游活動的情形;

            (二)旅游活動中的安全注意事項;

            (三)旅行社依法可以減免責任的信息;

            (四)旅游者應當注意的旅游目的地相關法律、法規和風俗習慣、宗教禁忌,依照中國法律不宜參加的活動等;

            (五)法律、法規規定的其他應當告知的事項。

            在包價旅游合同履行中,遇有前款規定事項的,旅行社也應當告知旅游者。

            【理解與適用】 本條是關于旅行社在包價旅游合同訂立時和履行中的告知義務的規定。本條所指的告知義務主要包括兩個方面,一是可能危及旅游者人身財產安全的旅游風險(第㈠和第㈡項),二是可能對旅游者產生不利影響的法律風險(第㈢—㈤項)。告知的目的在于,由此引起的后果和責任,由旅游者自行承擔。

            第一款第㈠項指旅游者在旅游全過程中因自身年齡、健康狀況等不適合參加的旅游活動。第㈡項的注意事項包括行程和項目兩個方面;其中在項目方面,重點是本法第80條的第㈠和第㈡項的內容。第㈢項重點是本法第6368條、第7072條規定的費用承擔方式、旅行社的協助索賠義務以及旅游者責任自負的情形等規定。

            第二款的含義是旅行社要告知的是因旅游活動構成的特殊安全風險,作為有行為能力的自然人應當掌握的一般常識性風險則不包括在內。

            上述告知義務最好采取書面方式,旅游者進入風險多發地帶時再予口頭警示。未履行或者未完全履行上述告知義務,給旅游者造成人身傷害或財產損失的,旅行社應當承擔相應的法律責任。

            第六十三條 旅行社招徠旅游者組團旅游,因未達到約定人數不能出團的,組團社可以解除合同。但是,境內旅游應當至少提前七日通知旅游者,出境旅游應當至少提前三十日通知旅游者。

            因未達到約定人數不能出團的,組團社經征得旅游者書面同意,可以委托其他旅行社履行合同。組團社對旅游者承擔責任,受委托的旅行社對組團社承擔責任。旅游者不同意的,可以解除合同。

            因未達到約定的成團人數解除合同的,組團社應當向旅游者退還已收取的全部費用。

            【理解與適用】 本條是關于因未達約定的成團人數不能成團旅行社合同解除權的規定。第一款的含義是旅行社只要滿足本款的規定,就可以行使合同解除權,并依照本條第三款的規定全額退還團款即可,無需承擔違約責任。旅游者若在此時點提出退團,旅行社有損失的,可以依據本法第65條的規定在退還團費前扣除。通知不成團的時點不符合本款規定的,旅行社仍應按照現行旅游合同范本的約定向旅游者支付違約金。至于出境游30天內和國內游7天內解約如何處理,本法沒有做出規定。根據《合同法》的合同相對性的原理,同一時點旅游者退團需要扣費的,相應地旅行社解約也要按照合同示范文本的約定支付相應的違約金。

            第二款實際上是指旅行社對其合同權利義務的轉讓,也可以理解為出讓社委托受讓社代為履行旅游合同,也就是俗稱的轉團。本款的施行是有嚴格前提的:①出讓社本身就是策劃產品和委托地接的組團社;②按原定計劃必須是出讓社自己組織出團;③現出讓社因收客人數不足不能成團;④出讓社、受讓社和旅游者三方應當協議實現轉團。成功轉團后,由于出讓社仍是旅游合同的一方當事人,因此應當就受讓社的違約或侵權行為先行承擔法律責任。如果遇到此種情況,為了提高訴訟效率,出讓社可以依據最高法院的旅游糾紛司法解釋第4條的規定,請求法院將受讓社追加為第三人共同訴訟。本款的“可以解除合同”是指在旅游者不同意轉團的情況下,雙方都有合同解除權。為使不成團的旅行社的法律風險降到最低,與旅游者解除合同并向其推薦別的旅行社是最為妥當的方式。

            旅行社擅自轉團(俗稱的“賣豬仔”)的,屬于違反合同法定義務的行為,適用《合同法》第107條的規定和本法第70條的相應規定承擔違約責任,包括繼續履行、采取補救措施或者賠償損失。

            第六十四條 旅游行程開始前,旅游者可以將包價旅游合同中自身的權利義務轉讓給第三人,旅行社沒有正當理由的不得拒絕,因此增加的費用由旅游者和第三人承擔。

            【理解與適用】 本條是關于旅游者轉讓自身合同權利義務的規定。依據本條的規定,轉讓是有條件的。旅游者提出轉讓的前提條件是在旅游行程開始前;轉讓的必備條件旅行社沒有拒絕的正當理由(如第三人的簽證已來不及辦妥、第三人所需機位或火車鋪位無法確認,又或者第三人的身份、資格等不符合該項旅游活動的特殊要求等都屬于正當理由);轉讓的充分條件是旅游者或第三人必須承擔因此增加的費用。以上條件有一項不符合,旅游者都不能轉讓。

            第六十五條 旅游行程結束前,旅游者解除合同的,組團社應當在扣除必要的費用后,將余款退還旅游者。

            【理解與適用】 本條是關于旅游者因自身原因行使合同任意解除權及其后果的規定。本條規定屬于法律在不倡導的前提下認可并尊重旅游者的包價旅游合同任意解除權。一方當事人的合同任意解除權在國外的法律和我國的一些其他法律都有存在。但是旅游者的合同任意解除權的行使是有代價的,即必須承擔旅行社已為其支出的必要費用。該必要費用包括兩方面,一是組團社已向地接社、履行輔助人或公共交通經營者支付且不可退還的費用,二是在旅游行程中已實際發生的費用(包括提前返程所增加的交通費用)。對一些取證困難的開支項,旅行社可以考慮在合同中名列預期損失約定的方式替代。出境旅游者合同任意解除權的行使也是有條件的,即必須受本法第16條的限制。

            第六十六條 旅游者有下列情形之一的,旅行社可以解除合同:

            (一)患有傳染病等疾病,可能危害其他旅游者健康和安全的;

            (二)攜帶危害公共安全的物品且不同意交有關部門處理的;

            (三)從事違法或者違反社會公德的活動的;

            (四)從事嚴重影響其他旅游者權益的活動,且不聽勸阻、不能制止的;

            (五)法律規定的其他情形。

            因前款規定情形解除合同的,組團社應當在扣除必要的費用后,將余款退還旅游者;給旅行社造成損失的,旅游者應當依法承擔賠償責任。

            【理解與適用】 本條是關于旅行社法定合同解除權的規定。根據本條第一款的規定,只要旅游者方面具備第㈠—㈣項情形之一的,旅行社即獲合同解除權。這里的傳染病指的是高致病性傳染病(如非典、禽流感、肺結核、流腦、霍亂、登革熱等),如旅游者僅患有低致病性傳染病(如流感、乙肝、艾滋病等),旅行社行使合同解除權的,法院未必支持。第㈣項的情形包括違反本法第14條的行為。

            第二款是對合同解除的后果的規定。合同解除后,根據《合同法》第97條的規定,未履行部分旅行社可不再履行,已履行部分所產生的必要費用由旅游者承擔。此外旅游者還要賠償因此給旅行社造成的損失。這里的“必要費用”的內涵與前條(第65條)是不一樣的,前條是旅游者在無過錯的前提下解約,其任意解約行為并不視為違約,因此“必要費用”沒有包括旅行社的預期利潤損失;然而,本條的情形不一樣,旅行社是在旅游者有嚴重過錯(甚至違法)的前提下依法解約的,因此“必要費用”可以包括旅行社的預期利潤損失。

            這里需要注意的是,由于解除的后果對旅游者極為不利,因此旅行社及其從業人員要留存好證據,以證實行使合同解除權的合法性和必要性。此外,合同解除后,旅行社還應當依據本法第68條的規定,協助安排其返程。

            第六十七條 因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務仍不能避免的事件,影響旅游行程的,按照下列情形處理:

            (一)合同不能繼續履行的,旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的,旅行社經向旅游者作出說明,可以在合理范圍內變更合同;旅游者不同意變更的,可以解除合同。

            (二)合同解除的,組團社應當在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用后,將余款退還旅游者;合同變更的,因此增加的費用由旅游者承擔,減少的費用退還旅游者。

            (三)危及旅游者人身、財產安全的,旅行社應當采取相應的安全措施,因此支出的費用,由旅行社與旅游者分擔。

            (四)造成旅游者滯留的,旅行社應當采取相應的安置措施。因此增加的食宿費用,由旅游者承擔;增加的返程費用,由旅行社與旅游者分擔。

            【理解與適用】 本條是關于因不可抗力等不可歸責于旅行社的事件是旅游行程受到影響時,對旅游合同的處理及其相應的法律后果的規定。本條實施的前提是發生了不可歸責于旅游經營者或履行輔助人的合同解除或情勢變更事項。對合同解除所導致的結果,旅行社免責,合同未履行部分終止履行,但旅行社應當退還除已付且不可退部分外的費用,并且按照本法第68條的規定協助旅游者返回出發地或者旅游者指定的合理地點,費用由旅游者自理;對因情勢變更導致的結果互為免責,沒變的部分應當繼續按原約定履行,變更后的費用原則上由旅游者“多除少補”,對因此增加的緊急避險以及滯留情況下的返程費用,由雙方共同分擔。變更還是解除的選擇權在旅游者,因此旅行團可能會出現部分解除部分變更的情形。對解除的,費用按本條第㈡項第一句的規定辦理,旅行社還應按第68條的規定協助其返回;對變更的,旅行社應繼續履行變更后的合同,費用(包括由于人數減少而導致的單價上升因素)按實際情況適用本條第㈡項第二句或第㈣項的規定。

            合同的情勢變更有可能迫不得已地引起旅游者的滯留,因此,本條第㈡和㈣項的關系是,合同變更后沒有引起滯留的,費用按第㈡項的旅游者“多除少補”的原則辦,引起滯留的,按第㈣項的規定辦。

            第㈢項規定緊急避險費用和第㈣項規定返程費用有雙方分擔,主要考慮是,發生上述情形,旅行社與旅游者雙方均無過錯,按照《民法通則》和《合同法》的公平原則,由雙方分擔。按照本法的立意,分擔的底線就是各承擔50%

            本條所指的需扣費用,有些(如包機或切位、包專列或切位、包船等)可能由于交通承運人整體收費而難以舉證個人單價,在此情況下,可以在合同中予以具體數額約定,也可以采用按日均分的方法處理。

            附:《合同法司法解釋(二)》對“情勢變更”的解釋

            第二十六條 合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的,當事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應當根據公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

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