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            論現行購物安排及其回扣的違法性

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            來源:閱讀次數:13994時間:2013-08-21

             

             ——兼論正確理解《旅游法》第35條的規定

            (本文觀點與國家旅游局官方觀點高度一致)

            國家旅游局配合起草《旅游法》咨詢研究小組專家、中國旅行社協會法律顧問團副主任

            虞國華

            《旅游法》即將于今年101日正式實施,這是中國旅游業的頭等大事。《旅游法》的實施,將揭開我國依法治旅的新篇章,也使我國旅游業的可持續發展有了正確的航向。

            《旅游法》第35條第一款已經明確規定,旅行社不得以不合理的低價組織旅游活動,誘騙旅游者,并通過安排購物或另行付費的項目獲取回扣等不正當利益。該款一針見血的指出了現行旅行社經營的惡性循環的違法亂象:除少部分高檔次的旅游線路產品外,旅行社的一般旅游線路賣價都是無利可賺甚至倒貼利潤的,因此必須通過購物和自費項目的回扣來彌補其利潤所得;購物店為了能支付旅行社這些回扣并保證自身能有利可圖,其所出售的商品(其質量先姑且不論)與市價相比明顯虛高;旅游者為了得到所參旅游線路的低價,必須吞下物非所值(往往是價高質次)的購物苦果;更有媒體案例報道,旅行社為了保證其回扣收入,想盡法子強迫或者誘騙旅游者購物或接受自費項目,否則惡言相向。旅游者在此伏擊圈中轉悠一周后,團費加被購物和被自費之和的支出遠超過含利潤的團費報價。請問,這不是在損害旅游者的合法權益,又是什么呢?!如此低廉的團費,使旅行社難以保障應付給導游的導服費,這不是在倡導導游為了自身生存而不擇手段又是什么呢?!總之,現行旅行社安排的購物活動,無一不違反《旅游法》第35條的規定!

            《旅游法》第35條訂立的重要宗旨,就是要喚醒國民看清伏擊圈的真正嘴臉,根治這種惡性循環的亂狀,是旅游者能夠明明白白地消費。事實的存在不等于合法,只有得到法律的認可或者沒被法律所禁止才是真正的合法。《旅游法》第35條重點規范的是旅行社通過安排旅游者在其指定的具體購物場所購物和參加另行付費項目而獲取回扣等不正當利益的行為,并非禁止旅游者購物或參加自費項目。旅游者可以在旅游行程中的自行安排活動時間內,自愿、自主地安排個人的購物等活動,旅行社也可以選擇旅游目的地的、主要面向當地社會公眾服務的商業區,作正當、合理的行程安排,滿足旅游者的購物需求。

            首先,《旅游法》第35條已經判定了購物自費活動回扣的違法性。第35條第一款明確寫明“……活動獲取回扣等不正當利益,這已充分說明,回扣的獲得屬于違法。第一,商家通過回扣等方式給予旅行社賄賂,排斥了其他競爭對手,擾亂了市場的公平競爭秩序,屬于工商機關依照《反不正當競爭法》所監管的內容。《反不正當競爭法》第八條規定,經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的,以受賄論處。因此,當旅游購物場所、自費項目經營者等采用財物或者其他手段進行賄賂,符合《反不正當競爭法》第八條規定的,工商機關將依法嚴厲查處,維護旅游消費者的合法權益和公平競爭的旅游市場秩序。第二,回扣絕不是傭金,即便是傭金,旅行社也不是合法的接受主體。商業賄賂是指經營者以排斥競爭對手為目的,為爭取貿易銷機會,賬外暗中給予交易對方有關人員和能夠影響其貿易的其他人員以財物或者其他好處的不正當競爭行為。回扣是商業賄賂的一種重要形式,指經營者在銷售商品時賬外暗中以現金、實物或者其他方式返還給尤其是對其貿易具有影響力的相關單位或個人的一定比例的商品價款。根據國家工商總局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》的規定,傭金是指經營者在市場交易中銷售或者購買商品時,以明示和如實入賬的方式,給予為其提供服務的具有合法經營資質的中間人的勞務報酬。綜觀旅行社的營業執照,均不具有中介機構的經營資質,因旅行社無法合法地接受傭金。因此旅行社從定點購物和自費項目中之所得,均不符合傭金的特征,反而完全符合商業賄賂的特征。第三,旅行社以回扣來彌補利潤與互聯網運營商將廣告收入用來彌補網民上網的費用支出,搞互聯網免費服務決不能同日而語。前者的回扣收入是非法的,后者的廣告收入屬于其正當合法收入,用于彌補利潤當然沒有問題。

            其次,《旅游法》第35條要求旅游線路賣價必須合理。合理的界定已經很清楚了,既然回扣非法,即旅行社的利潤不能來自回扣,那么,很顯然,只能從旅游線路產品賣價中來。這也是《旅游法》對旅游線路價格的價值理性回歸的根本要求所在。“合理的低價”是必須有一個度的,旅行社“吃住行游”這四項包價旅游服務必備要素的采購價,個別團隊因為供應商的獎勵而獲得低于普通市場散客價的50%甚至免費提供,這屬于合理范圍;但是,如果者四項中的一項或多項采購價長期非常明顯地低于市場散客價的50%甚至免費,采購價如此低廉導致旅游線路產品超常低價,這就決不能說是合理的了。道理極為簡單,供應商也必須從其產品賣價中獲取利潤。

             再次,關于購物和自費項目約定的形式,第一必須先行完全符合第35條第一款的規定,這是大前提。第二,不得在行程單中指定并前往具體購物場所,但可以選擇旅游目的地的、主要面向當地社會公眾服務的商業區,作正當、合理的行程安排,滿足旅游者的購物需求;換言之,購物和自費項目決不是旅游行程的必然組成部分,旅游者有權將購物自費與旅游行程分離而舍棄購物和自費項目。第三,必須在行程單外與旅游者協商一致并簽訂補充協議。第四,必須能夠妥善安排不參與的旅游者的行程安排。只要完全滿足上述四點要求,該購物或自費或安排就是合法的。

            最后,只要旅行社違反了第35條第一款或第二款的規定,就必須按照第三款的規定承擔民事責任以及按照第98條的規定承擔行政責任。

            綜上所述,法律既然已經做出規定,就必須堅決貫徹自行;法律判定屬于違法的就是違法無疑,不存在任何商榷的余地。這也是貫徹執行《旅游法》的最基本的要求。

             

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